Gedaagden maken inbreuk op het woordmerk "Freezmix"

Vzr. Rb. Den Haag 13 december 2023,IEF 21810;C/09/651257/KG ZA 23-641 (Kassatly c.s. tegen A.Z.B. c.s.) Kassatly is houdster van het woordmerk FREEZMIX en andere beeldmerken voor frisdranken die onder dit woordmerk worden verhandeld. AZB gebruikt het teken FREEZ1924 voor het verhandelen van frisdranken. Kassatly vindt dat dit teken teveel lijkt op haar merk. Kassatly vordert dat de voorzieningenrechter gedaagden hoofdelijk veroordeelt om binnen zeven dagen na betekening van dit vonnis iedere inbreuk op de merkrechten van Kassatly te staken en gestaakt te houden in de EU. AZB voert hiertegen verweer en concludeert tot afwijzing van de vorderingen van Kassatly.

Kassatly heeft spoedeisend belang bij haar vorderingen. AZB voert aan dat het merk van Kassatly geen of zeer beperkt onderscheidend vermogen heeft, omdat het woord Freez is afgeleid uit het Engelse woord Freeze en Mix beschrijft dat het drankje bestaat uit verschillende gemixte ingrediënten. AZB heeft hierbij gewezen op een Amerikaanse uitspraak. De moedertaal is Engels in Amerika. Hierin werd geoordeeld dat het woord Freezmix beschrijvend is voor frisdranken. De voorzieningenrechter gaat hier niet in mee, omdat de Engelse taal geen moedertaal is in de EU. Het element Freez in de merken van Kassatly zal niet als beschrijvend worden waargenomen en om die reden is de voorzieningenrechter van oordeel dat het woordmerk van Kassatly voldoende onderscheidend vermogen heeft. Tussen partijen zijn de identieke waren niet in geschil. Beide partijen handelen namelijk in frisdrank. Het relevante publiek bestaat uit consumenten van frisdrank in de EU. Er dient een vergelijking gemaakt te worden tussen het merk van Kassalty en het teken van AZB. Op de flesjes van Kassatly staat het woord Freez en eronder in het klein het woord mix. Ook zijn er op de flesjes de woorden APPLE&GRAPE te lezen. Op de flesjes worden boven het woord FREEZ aparte afbeeldingen gebruikt. Bij het teken van AZB komt het woord Freez overeen. Enkel is 1924 bij dit teken gevoegd. Hierdoor is er een aanzienlijk mate van overeenstemming tussen de beelmerken van Kassatly en de tekens van AZB. Dat AZB de ene keer de woorden Freez in het zwart met een witte achtergrond en een andere keer Freez met witte letters en een blauwe achtergrond presenteert neemt die aanzienlijke overeenstemming niet weg. Freez is namelijk het dominerende woord. De aanzienlijke mate van overeenstemming, de identieke waren en het onderscheidende vermogen van de merken van Kassatly leiden tot de conclusie dat er sprake is van gevaar voor verwarring bij het relevante publiek. Het voorgaande leidt ertoe dat de tekens van AZB inbreuk maken op de merken van Kassatly in de zin van artikel 9 lid 2 aanhef en onder b UMVo. De voorzieningenrechter veroordeelt AZB om binnen zeven dagen na betekening van dit vonnis iedere inbreuk op de merken van Kassatly in de EU te staken en gestaakt te houden.

5.18. De visuele overeenstemming wordt nog meer zichtbaar als de Kassatly- Beeldmerken met de Tekens worden vergeleken. De Kassatly-Beeldmerken tonen een flesje, dat voorzien is van een wikkel om de hals en een etiket op de buik van het flesje. Het etiket wordt getypeerd door een illustratie van een man of vrouw aan de bovenkant, en diverse daaronder geplaatste tekstelementen. Het betreft, van boven naar beneden, de volgende tekstdelen; het met zwarte hoofdletters in een groot lettertype weergegeven woord FREEZ, het onder de laatste drie letters in kleinere letters geschreven woord ‘Mix’, een tekstregel in zeer kleine letters, de in twee regels en met iets grotere en gekleurde hoofdletters weergegeven aanduiding van de smaak (in dit voorbeeld APPLE & GRAPE) en daaronder weer een tekstregel in zeer kleine letters. In dit geheel wordt de aandacht met name getrokken door het tekstelement FREEZ met de van linksonder naar rechtsboven verspringende letters, dat naar voorlopig oordeel ook hier moet worden aangemerkt als het dominerende bestanddeel. Dit bestanddeel komt ook als het meest prominente element terug in de Tekens waarbij de opvolgende cijfercombinatie ‘1924’ ondergeschikt is.