Geen misbruik van (executie)bevoegdheid aan de zijde van Yam Yam

Vzr. Rb. Overijssel 24 november 2023, IEF 21790; ECLI:NL:RBOVE:2023:4788 (Eiser tegen Yam Yam V.OF.) Yam Yam V.O.F. (hierna: Yam Yam) exploiteert sinds 2005 een eetcafé in Hengelo. In maart 2021 heeft eiser een eetcafé in Rijssen geopend. Daarbij gebruikte eiser ‘Yam Yam’ in zijn handels- en domeinnamen. De rechtbank oordeelde op 30 november 2022 dat gedaagde met de handelsnamen inbreuk maakt op zowel het handelsnaamrecht als het merkrecht van Yam Yam [zie IEF 21126]. Eiser vordert in deze zaak onder andere dat de voorzieningenrechter Yam Yam zal bevelen om met onmiddellijke ingang de executie van de dwangsommen op basis van het vonnis van 30 november 2022 te staken en gestaakt te houden.

Eiser heeft bij het gevorderde spoedeisend belang. Yam Yam heeft dit ook niet betwist. Vast staat dat eiser de domeinnamen www.yamyam-rijssen.nl en www.yamyamgrill.nl niet voor 15 maart 2023 aan Yam Yam heeft overgedragen, waardoor hij niet aan het gebod onder 6.6 van het vonnis van 30 november 2022 heeft voldaan. In oktober 2023 heeft eiser uiteindelijk de verhuistoken voor het domein www.yamyamgrill.nl toegestuurd. De voorzieningenrechter ziet geen reden waarom deze token niet eerder verstuurd kon worden. Het had op de weg van eiser gelegen om direct na de betekening van het vonnis van 30 november 2022 het voornoemd gebod te voldoen en met de advocaat van Yam Yam contact op te nemen indien daarvoor haar medewerking nodig was. Van eiser werd immers verwacht om “al datgene te doen wat daarvoor nodig is”. Door de domeinnaam niet over te dragen heeft eiser het risico genomen dat hij dwangsommen zou verbeuren. Om die reden heeft eiser niet (tijdig en volledig) de aan hem opgelegde geboden voldaan waardoor hij aan Yam Yam dwangsommen is verschuldigd. Van misbruik van (executie)bevoegdheid aan de zijde van Yam Yam is niet gebleken. De voorzieningenrechter wijst de vorderingen van eiser af.

5.5. Vast staat dat [eiser] de domeinnamen www.yamyam-rijssen.nl en www.yamyamgrill.nl niet uiterlijk op 15 maart 2023 aan Yam Yam heeft overgedragen waardoor hij niet aan het gebod onder 6.6 van het vonnis van 30 november 2022 heeft voldaan. Eerst bij e-mail van 4 oktober 2023 heeft [eiser] de verhuistoken voor het domein www.yamyamgrill.nl aan Yam Yam toegezonden. Niet valt in te zien waarom dit niet vóór 15 maart 2023 had gekund. Dat [eiser] in diezelfde e-mail heeft meegedeeld dat hij het domein www.yamyam-rijssen.nl niet aan Yam Yam kan overdragen, omdat deze domeinnaam in het bezit is van Thuisbezorgd.nl., betekent niet dat daarmee bedoeld gebod niet meer voor [eiser] geldt. Hoewel het kennelijk niet vaak voorkomt dat Thuisbezorgd.nl haar domeinnamen aan derden overdraagt, heeft Yam Yam inmiddels van Thuisbezorg.nl de verhuistoken van www.yamyam-rijssen.nl ontvangen (zie productie 6 van [eiser] en randnummers 39 en 40 van de notities van Yam Yam). Ten aanzien van deze domeinoverdracht valt evenmin in te zien waarom dit niet vóór 15 maart 2023 had gekund. Het had op de weg van [eiser] gelegen om direct na de betekening van het vonnis van 30 november 2022 aan voornoemd gebod te voldoen en met (de advocaat van) Yam Yam contact op te nemen als daarvoor haar medewerking nodig was. Van [eiser] werd immers verwacht om “al datgene te doen wat daarvoor nodig is”. Door als degene tot wie het gebod is gericht stil te blijven zitten heeft [eiser] het risico genomen dat hij dwangsommen zou verbeuren. Daarbij komt dat Yam Yam heeft aangevoerd dat [eiser] ook niet (tijdig en volledig) heeft voldaan aan de geboden en veroordelingen vermeld onder 6.1, 6.3, 6.4, 6.5, 6.8, 6.9, 6.10 en 6.11 van het vonnis van 30 november 2022. Zo heeft Yam Yam aan de hand van haar producties erop gewezen dat [eiser] op www.eet.nu en www.hotdeals.com nog steeds gebruik maakt van Yam Yam Rijssen en dus van de handelsnaam van Yam Yam. Dit heeft [eiser] niet of niet voldoende weersproken. [eiser] stelt dat hij hierop geen enkele invloed heeft en dat hij dus niet aan het gebod onder 6.8 van het vonnis van 30 november 2022 kan voldoen. Uit de door hem in het geding gebrachte e-mail van 26 oktober 2023 (productie 9 van [eiser] ) waarin staat dat hij de websites – waarvan in ieder geval één in de beslissing van de rechtbank staat – niet kent, valt veeleer af te leiden dat hij op dit punt ook is blijven stilzitten.