Wederom staking bevolen op straffe van lijfsdwang voor Fresh FM-bestuurder

Vzr. Rechtbank Amsterdam 24 mei 2016, IEF 15970 (BUMA-SENA tegen SCOEZH en R)
Auteursrecht. Naburige rechten. De radiozender Fresh FM wordt sinds 1996 uitgezonden via de ether en fresh.fm door SCOEZH. Zij heeft vergunningen van CvdM en Agentschap Telecom. BUMA en SENA hebben meerdere keren via de rechter betaling van licentievergoeding afgedwongen (zie IEF 15031, IEF 12912, IEF 9156, IEF 8058). Het gevorderde verbod wordt uitgebreid van 'openbaarmaking via de ether' naar iedere vorm van openbaarmaking. Er volgt een inbreukverbod voor het zonder betaling van billijke vergoeding (ex 7 WNR) op straffe van een dwangsom en tegen R, in persoon, op straffe van lijfsdwang per muziekwerk van hooguit 10 dagen per kalendermaand. Alle dwangsomveroordelingen uit het verleden hebben - omdat nimmer vermogensbestanddelen werden aangetroffen - niet tot executie geleid; vanwege de ernst de duur van de inbreuk en de onwaarschijnlijkheid dat een dwangsomveroordeling dit keer wel effect zal hebben, is lijfsdwang op zijn plaats.

4.4. Naar het oordeel van de voorzieningenrechter is onvoldoende aannemelijk geworden dat derden en niet SCOEZH en R aansprakelijk kunnen worden gesteld voor de inbreuk. SCOEZH heeft beide hiervoor bedoelde vergunningen aangevraagd en die vergunningen staan op haar naam. De van toepassing zijnde regelgeving (...) brengt mee dat her er voorshands voor moet worden gehouden dat de vergunninghouder de frequenties in gebruik neemt en houdt, effectieve controle uitoefent op de uitzendingen en daarvoor de (redactionele) verantwoordelijkheid draagt. De vergunninghouder bepaalt dus het aanbod. De vergunningen kunnen niet aan een derde worden overgedragen. Dat SCOEZH en R in het kader van dit kort geding plotseling Thiago Holding B.V. naar voren schuiven als zijnde de verantwoordelijke voor de uitzendingen van Fresh FM, acht de voorzieningenrechter bovendien niet geloofwaardig. Het had toch op zijn minst voor de hand gelegen dat SCOEZH Buma en Sena op het moment van overname zou melden dat Thiago Holding B.V. verantwoordelijk werd voor de uitzendingen, hetgeen SCOEZH heeft gedaan. (...) Mogelijk is Thiago Holding B.,V. als producent betrokken bij het maken van de radio-uitzendingen, maar dit ontslaat SCOEZH niet van haar verantwoordelijkheden en verplichtingen jegens Buma en Sena.

4.6. Vervolgens ligt de vraag voor of jegens R lijfsdwang kan worden uitgesproken. De voorzieningenrechter beantwoordt deze vraag bevestigend. Alle dwangsomveroordelingen die in het verleden jegens SCOEZH en R zijn uitgesproken, hebben - omdat er nimmer vermogensbestanddelen werden aangetroffen - niet tot executie geleid. De deurwaarder heeft evenmin vermogensbestanddelen van R in persoon aangetroffen. Het is niet waarschijnlijk dat een jegens R uitgesproken dwangsomveroordeling dit keer wel effect zal hebben. Vanwege de ernst en de duur van de door R gepleegd inbreuk is thans lijfsdwang op zijn plaats. Zoals door Buma en Sena terecht aangevoerd houdt R zich stelselmatig niet aan gerechtelijke bevelen, terwijl hij hiertoe redelijkerwijs wel in staat is (hij kan immers de uitzendingen van SCOEZH stopzetten). Buma en Sena hebben een groot belang dat R het inbreukverbod nakomt (ook vanwege het uitstralingseffect op andere niet-landelijke commerciële omroepen) en voldoende gebleken is dat de gebruikelijke executiemiddelen geen resultaat sorteren. Lijfsdwang is onder deze omstandigheden een laatste redmiddel voor Buma en Sena.